Respuesta corta: el artículo 402 del Código Penal sanciona al agente retenedor o autorretenedor que no consigne, dentro del plazo legal, las sumas retenidas o autorretenidas, y también al responsable del IVA o del impuesto nacional al consumo que no consigne lo recaudado. La pena vigente es de 48 a 108 meses de prisión y multa equivalente al doble de lo no consignado, con el tope legal de 1.020.000 UVT. El mismo artículo prevé que el pago o la compensación de la obligación tributaria, junto con los intereses exigibles, puede dar lugar a la resolución inhibitoria, preclusión o cesación del procedimiento penal, según la etapa procesal. |
Fuente legal: Código Penal — artículo 402, Función Pública
¿Quiénes son agentes retenedores o recaudadores?
El sujeto activo de este delito es calificado, y ahí está el primer punto que suele sorprender: no basta con que exista una deuda tributaria; debe tratarse de una persona natural obligada por ley al cumplimiento del deber de retener, autorretener o recaudar. Son figuras presentes en la operación cotidiana de empresas y contribuyentes:
- Agentes de retención: quienes, por disposición legal, deben retener en la fuente determinadas sumas al efectuar pagos.
- Autorretenedores: quienes están autorizados u obligados a practicarse a sí mismos la retención correspondiente.
- Responsables de IVA e impuesto nacional al consumo: respecto de las sumas recaudadas de terceros que deben ser consignadas a la administración tributaria.
En sociedades y otras entidades, el artículo 402 atribuye las mismas sanciones a las personas naturales encargadas en la entidad del cumplimiento de esas obligaciones. La responsabilidad penal, por tanto, se individualiza en la persona que tenía a su cargo el deber legal, no en la sociedad como una abstracción.
¿Cuándo se configura el delito del artículo 402 del Código Penal?
La estructura del tipo es sencilla, pero exige verificar cada elemento:
- Existe una obligación legal de retener, autorretener o recaudar.
- Las sumas fueron efectivamente retenidas, autorretenidas o recaudadas.
- No se consignaron dentro del plazo previsto por la norma. Para retenciones y para IVA/INC, el artículo 402 contempla el plazo de dos meses siguientes a la fecha fijada para la declaración y pago respectiva.
La conducta no requiere que el agente se apropie de los recursos para beneficio personal. El núcleo del delito es la omisión de consignar oportunamente recursos cuya entrega al Estado era exigible.
Fuente legal: Código Penal — artículo 402, Función Pública
Caso 1 — SP2580-2025: la baja cuantía no crea un umbral de impunidad
La Sala de Casación Penal de la Corte Suprema, en la sentencia SP2580-2025, estudió la no consignación de IVA correspondiente a dos periodos por $129.000 y $184.000. El Tribunal había impuesto 48 meses de prisión, multa de $626.000 e inhabilitación para ejercer derechos y funciones públicas. La Corte mantuvo la condena y descartó que el principio de insignificancia, por sí solo, excluyera la relevancia penal de la conducta.
La enseñanza práctica debe formularse con precisión: el artículo 402 no establece un monto mínimo a partir del cual nace el delito. Por eso, una deuda de baja cuantía no debe asumirse automáticamente como penalmente irrelevante. La valoración debe hacerse a partir de los elementos del tipo y de las circunstancias probadas en el caso.
Caso 2 — SP1863-2025: prisión domiciliaria por edad avanzada
En SP1863-2025, de 10 de septiembre de 2025, la Corte Suprema examinó la condena de una representante legal por omisión del agente retenedor o recaudador frente a $56.349.229 de IVA no consignado en varios periodos. La Corte sustituyó la prisión intramural por prisión domiciliaria al considerar la edad avanzada de la condenada —87 años— y la naturaleza del delito, aplicando las reglas legales sobre prisión domiciliaria.
La distinción es importante: la decisión modificó la forma de cumplimiento de la pena, no convirtió la conducta en atípica ni eliminó la responsabilidad penal.
Fuente: Corte Suprema — SP1863-2025
Caso 3 — AP3797-2026: el pago sí puede extinguir la acción penal
En una decisión del 10 de junio de 2026, la Corte Suprema declaró extinguida la acción penal en un proceso por omisión del agente retenedor porque la DIAN certificó el pago total de las obligaciones tributarias adeudadas. La Corte aplicó el numeral 6 del artículo 82 y el parágrafo del artículo 402 del Código Penal y decretó la cesación del procedimiento.
Esto corrige una idea frecuente: no es correcto decir simplemente que “pagar la deuda elimina automáticamente el proceso” sin revisar el caso. Lo jurídicamente relevante es la extinción total de la obligación en los términos exigidos por el artículo 402, incluidos los intereses correspondientes, y la etapa procesal en que se encuentre la actuación.
Fuente: Auto AP3797-2026 — extinción de la acción penal por pago
¿Qué tan grave es este delito para una empresa?
El riesgo penal se concentra en las personas naturales encargadas del cumplimiento de la obligación tributaria. Además, la discusión suele apoyarse en documentos tributarios: declaraciones, constancias de pago, certificaciones de la DIAN y registros de las obligaciones. Por eso, la trazabilidad documental de quién tenía el deber y qué ocurrió con cada periodo fiscal resulta especialmente importante.
- El riesgo penal es personal. La sociedad puede tener la obligación tributaria, pero la sanción penal recae sobre la persona natural responsable según el artículo 402.
- La prueba documental es central. Declaraciones, recibos, certificaciones DIAN y documentos internos pueden ser decisivos para reconstruir la obligación y su cumplimiento.
- El tiempo importa. El análisis cambia según si todavía está vigente el término de consignación, si ya existe investigación o si el proceso se encuentra en una etapa posterior.
Fuente legal: Código Penal — artículo 402, Función Pública
¿Cómo evitar una condena por omisión de agente retenedor?
- Priorizar el pago de retenciones e impuestos recaudados. Son recursos sometidos a un deber legal específico de consignación y no deben confundirse con capital de trabajo disponible.
- Revisar la posibilidad de extinción por pago o compensación. El artículo 402 contempla efectos penales favorables cuando la obligación tributaria se extingue totalmente en los términos de la norma.
- Documentar formalmente las responsabilidades. Cuando varias personas intervienen en la gestión tributaria, conviene conservar evidencia clara de las funciones y de quién tenía autonomía y deber de cumplimiento.
- Actuar antes de que el incumplimiento avance. La estrategia jurídica depende del estado de la obligación y de la etapa del proceso penal, por lo que el momento de intervención es determinante.
Preguntas frecuentes
¿No consignar retenciones es delito aunque el monto sea pequeño?
La Corte Suprema, en SP2580-2025, rechazó que la baja cuantía fuera por sí sola suficiente para excluir la relevancia penal. El análisis debe centrarse en los elementos del artículo 402 y las circunstancias acreditadas.
Fuente: Sentencia SP2580-2025 — Corte Suprema
¿Quién responde penalmente: la empresa o el representante legal?
El artículo 402 dirige las sanciones a las personas naturales encargadas en la entidad del cumplimiento de las obligaciones. La responsabilidad debe individualizarse según quién tenía efectivamente ese deber.
Fuente: Código Penal — artículo 402, Función Pública
¿Pagar la deuda elimina el proceso penal?
El pago o la compensación total de la obligación, con los intereses correspondientes, puede producir resolución inhibitoria, preclusión o cesación del procedimiento conforme al artículo 402; su procedencia depende de la etapa procesal y de que se cumplan los requisitos legales.
Fuentes: Código Penal — artículo 402, Función Pública · Auto AP3797-2026
¿Se puede ir a prisión por este delito?
Sí. La pena vigente del artículo 402 es de 48 a 108 meses de prisión, además de la multa prevista por la norma.
Fuente: Código Penal — artículo 402, Función Pública
¿Aplica también al IVA y al impuesto nacional al consumo?
Sí. El artículo 402 contempla expresamente al responsable del IVA y del impuesto nacional al consumo que no consigne las sumas recaudadas dentro del plazo legal.
Defensa penal tributaria
En SIB LATAM Abogados atendemos procesos por omisión de agente retenedor desde la etapa previa —cuando todavía puede gestionarse la obligación tributaria— hasta la defensa en juicio. El análisis combina la situación fiscal, la documentación de las obligaciones y la responsabilidad individual de la persona encargada del cumplimiento.
